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2011年，建銀文化基金向小馬奔騰投資4.5億元，通過增資和股權轉讓持有小馬奔騰15%股權。同時，建銀文化基金與小馬奔騰及公司實際控制人簽訂《投資補充協(xié)議》，約定如果目標公司未能在2013年12月31日之前實現(xiàn)合格上市，投資方有權要求目標公司或公司實際控制人回購其持有的公司股權，并約定公司實際控制人之一李明為協(xié)議約定的股權強制收購、投資補償、投資價差補償?shù)攘x務承擔連帶責任保證。

2013年12月31日前小馬奔騰未能實現(xiàn)IPO。2014年1月2日，小馬奔騰董事長李明突然去世。2014年10月底，建銀文化基金向貿(mào)易仲裁委員提起仲裁申請。2016年2月，貿(mào)易仲裁委作出裁決書，裁決小馬奔騰的其他兩名實際控制人李萍、李莉連帶性地向建銀文化基金一次性支付股權回購款635360209.12元，李明的法定繼承人在依法實際繼承李明遺產(chǎn)的范圍內對上述債務承擔連帶清償責任。

仲裁裁決后，建銀文化基金于2016年向北京一中院提起訴訟，認為仲裁裁決認定的李明對建銀文化基金的股權回購債務屬于李明與金燕的夫妻共同債務，故要求金燕對該部分債務在2億元的范圍內承擔連帶清償責任。

2017年北京一中院一審判決支持了建銀文化基金的訴訟請求。金燕不服，向北京高院提起上訴。2019年10月22日北京高院作出終審判決，駁回了金燕的上訴請求，維持原判。

夫妻共同債務的認定是一個長期困擾司法實務界的問題。2018年1月18日之前，關于夫妻共同債務的主要法律依據(jù)是《婚姻法》第四十一條和《婚姻法司法解釋二》第二十四條。該規(guī)定確立了婚姻關系存續(xù)期間一方舉債推定為夫妻共同債務的認定規(guī)則，個人債務是有條件的例外。主張個人債務的一方需承擔舉證責任，證明債務形成時債權人已經(jīng)知曉該筆債務系債務人的個人債務，或者債權人已經(jīng)知曉夫妻之間存在財產(chǎn)歸各自所有的夫妻財產(chǎn)約定。而2018年1月18日實施的《最高人民法院關于審理涉及夫妻債務糾紛案件適用法律有關問題的解釋》（簡稱《夫妻債務解釋》），改變了上述認定規(guī)則，為認定夫妻共同債務確立了新的三項認定標準：（一）夫妻共同簽字或一方事后追認的債務為共同債務；（二）一方以個人名義為家庭日常生活需要所負的債務為共同債務；（三）一方以個人名義超出家庭日常生活需要所負的債務，原則上屬于個人債務，但債權人能夠證明該債務用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或者基于夫妻雙方共同意思表示的除外。

小馬奔騰案正是處于上述規(guī)定的變化更替過程之中。一審審結時，《夫妻債務解釋》尚未出臺，二審審理時新的司法解釋出臺。根據(jù)最高法院的通知，正在審理的一審、二審案件應當適用新司法解釋的規(guī)定。因此，《夫妻債務解釋》是目前法院認定是否構成夫妻共同債務的主要裁判依據(jù)。

由于公司股東在對賭失敗后承擔的股權回購、業(yè)績補償?shù)攘x務，債務金額動輒幾千萬、上億元，明顯超過家庭日常生活需要，所以實務中此類案件的爭議焦點主要集中在股東承擔的債務是否符合《夫妻債務解釋》第三條規(guī)定的“用于共同生產(chǎn)經(jīng)營”。

關于如何理解“夫妻共同生產(chǎn)經(jīng)營”，目前尚未形成統(tǒng)一裁判標準。最高法院曾在對《夫妻債務解釋》答記者問時，指出“夫妻共同生產(chǎn)經(jīng)營的情形更為復雜，主要是指由夫妻雙方共同決定生產(chǎn)經(jīng)營事項，或者雖由一方?jīng)Q定但另一方進行了授權的情形。判斷生產(chǎn)經(jīng)營活動是否屬于夫妻共同生產(chǎn)經(jīng)營，要根據(jù)經(jīng)營活動的性質以及夫妻雙方在其中的地位作用等綜合認定。夫妻從事商業(yè)活動，視情形適用公司法、合同法、合伙企業(yè)法等法律及司法解釋的規(guī)定。夫妻共同生產(chǎn)經(jīng)營所負的債務一般包括雙方共同從事工商業(yè)、共同投資以及購買生產(chǎn)資料等所負的債務。”浙江高院在最高法院的基礎上又補充，舉債用于舉債人單方從事的生產(chǎn)經(jīng)營活動，但配偶一方分享經(jīng)營收益的，也可以考慮認定為夫妻共同債務?？傮w來說，關于“夫妻共同生產(chǎn)經(jīng)營”的適用范圍，在法律或司法解釋層面上均沒有明確的規(guī)定，需要法官在審判實踐中根據(jù)具體案件情況個案認定。

在小馬奔騰案中，北京高院認為李明承擔的股權回購義務屬于夫妻共同債務主要基于三點理由。其一，金燕原是小馬奔騰的法定代表人和股東；其二，金燕是小馬奔騰集團公司和關聯(lián)公司湖南優(yōu)化公司的董事，并簽署了相關決議；其三，在李明去世后，金燕變更為小馬奔騰的法定代表人，并對李明持有的小馬奔騰、騰駿貿(mào)易、鵬豐投資、小馬力合、小馬歡騰的股份提起了股東資格確認訴訟。北京高院認為，既然李明在上述公司的股權系金燕與李明婚姻關系存續(xù)期間所得的共同所有的財產(chǎn)，建銀文化基金的投資致使公司財產(chǎn)及股東個人的財產(chǎn)同時增值，金燕作為配偶一方實際享有了建銀文化基金投資小馬奔騰所帶來的股權溢價收益，李明因經(jīng)營公司所承諾的回購責任亦屬夫妻共同債務，符合權利義務一致原則。

除小馬奔騰案外，北京高院在陸蕓蕓等與北京四方繼保自動化股份有限公司合同糾紛案（（2019）京民終252號）中也有類似認定。北京高院認為，陸蕓蕓作為公司的高管及核心成員參與了《增資協(xié)議》的訂立和履行，在《增資協(xié)議》附件中，陸蕓蕓作為方強的配偶，明確其對《增資協(xié)議》條款的含義及相應的法律后果已全部通曉并充分理解；陸蕓蕓在知悉方強表示其將以夫妻名下財產(chǎn)履行相應合同義務的郵件內容后未表異議并將該郵件轉發(fā)給四方繼保公司相關人員，符合夫妻共同生產(chǎn)經(jīng)營以及夫妻雙方共同意思表示的情形。

實務中，夫妻共同生產(chǎn)經(jīng)營的情形異常復雜，很難形成統(tǒng)一的裁判認定標準，但從上述兩個案例的判決中，還是能找出如下一些共同點：（1）非舉債配偶一方雖未在對賭協(xié)議上簽字但實際參與了公司的經(jīng)營管理；（2）非舉債配偶一方對投資收益及股權回購、業(yè)績補償?shù)攘x務是明知的；（3）承擔夫妻共同債務并不以實際獲得經(jīng)營收益為前提。

小馬奔騰案中，投資方請求金燕在2億范圍內對債務承擔連帶清償責任。但實際上，整個股權回購債務金額是6個多億，投資方為何僅請求金燕承擔2億的債務，判決書中并未說明。根據(jù)一、二審判決，由于金燕一方并未對債務的責任財產(chǎn)范圍提出任何抗辯，因此法院在認定時并未對金燕的夫妻共同財產(chǎn)范圍予以查明，未對債務的責任財產(chǎn)范圍進行論述，而是直接適用《婚姻法司法解釋二》第二十六條判令金燕對共同債務承擔連帶清償責任。筆者認為，面對如何金額巨大的債務，從維護和平衡各方利益的角度，有必要對夫妻共同債務的責任財產(chǎn)范圍問題深入探討。

《婚姻法》第四十一條規(guī)定，離婚時原為夫妻共同生活所負的債務，應當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。從此條文內容看，夫妻共同債務應當首先用夫妻共同財產(chǎn)清償，對于共同財產(chǎn)不足且協(xié)商不成時債務如何承擔，法律并沒有明確規(guī)定?！痘橐龇ㄋ痉ń忉尪返诙鍡l、第二十六條規(guī)定夫妻雙方應當對婚姻存續(xù)期間的共同債務承擔連帶清償責任，但對于責任財產(chǎn)的范圍仍然未明確規(guī)定。

司法實踐中，絕大多數(shù)判決一旦認定債務屬于夫妻共同債務，則判令夫妻二人承擔連帶清償責任。這不禁讓人產(chǎn)生疑問，因為夫妻除了在婚姻存續(xù)期間是一個聯(lián)合體外，還是獨立的民事主體，除了夫妻共同財產(chǎn)之外，夫妻各自還有婚前個人財產(chǎn)，婚后取得的個人財產(chǎn)，以及離婚或喪偶之后取得的個人財產(chǎn)，難道非舉債配偶一方需要用自己的所有財產(chǎn)為其配偶或前任的債務承擔無限連帶清償責任嗎？

筆者認為，不同類型的夫妻共同債務的責任財產(chǎn)范圍應當區(qū)別對待。根據(jù)《夫妻債務解釋》，夫妻共同債務大致可以分為三種類型，一是夫妻共債共簽，或一方事后追認，即夫妻有共同舉債的意思表示；二是基于家事代理形成的共同債務，類似于夫妻共同舉債的情形；三是夫妻一方超出家庭日常生活需要負債，但債務用于了夫妻共同生活或共同生產(chǎn)經(jīng)營。前兩種類型都可算是因夫妻共同舉債的意思表示產(chǎn)生的債務，由夫妻二人對債務承擔連帶責任，責任財產(chǎn)范圍包括夫妻共同財產(chǎn)以及夫妻各方的個人財產(chǎn)不存在問題。

而針對第三種債務類型，由于債務是夫妻一方以個人名義超出家庭日常生活需要所負，原則上屬于舉債方的個人債務，債權人合理信賴的責任財產(chǎn)范圍是舉債方的個人財產(chǎn)以及夫妻共同財產(chǎn)中的屬于其個人的部分。但如果債權人能證明該債務用于了夫妻共同生活或共同生產(chǎn)經(jīng)營，基于夫妻財產(chǎn)法定共有制的原理，此時舉債方通過舉債使得夫妻的共同生活或生產(chǎn)經(jīng)營獲益，使夫妻共同財產(chǎn)有可能增加，非舉債配偶一方由此獲益，但其獲益的范圍僅僅體現(xiàn)在夫妻共同財產(chǎn)中其個人享有的潛在份額部分的增加，其除夫妻共同財產(chǎn)之外的個人財產(chǎn)并沒有因舉債而增加。因此，從權利義務對等的角度，非舉債配偶一方應以夫妻共同財產(chǎn)為限對共同債務承擔連帶清償責任。所以針對第三種共同債務類型，合理的責任財產(chǎn)范圍應包括夫妻共同財產(chǎn)和舉債方的個人財產(chǎn)，非舉債配偶一方的個人財產(chǎn)不應納入清償范圍。

雖然法律或司法解釋對夫妻共同債務的責任財產(chǎn)范圍沒有明確規(guī)定，但審判實踐中已出現(xiàn)了相關判例。

2015年江蘇高院在（2014）蘇民再提字第0057號再審案中，撤銷了一、二審判決，改判認為涉案債務為呂某與劉某的夫妻共同債務，但在責任財產(chǎn)范圍上，劉某應以其全部財產(chǎn)對該債務承擔清償責任，呂某則僅需以其與劉某在婚姻關系存續(xù)期間取得的夫妻共同財產(chǎn)為限，對108萬元承擔清償責任。

2019年最高法院在（2019）最高法民申2302號再審裁定書中，在本院認為部分明確指出，經(jīng)營青嶺公司的收入已形成夫妻共同財產(chǎn)，所產(chǎn)生的債務應以趙某與姬某的夫妻共同財產(chǎn)以及姬某的個人財產(chǎn)清償。最高法院再審糾正了二審法院僅認定案涉?zhèn)鶆諔哨w某與姬某共同償還，未明確趙某應以夫妻共同財產(chǎn)為限承擔責任的做法。

從目前的司法判例看，因對賭失敗股東或實際控制人背負巨額債務的案例不在少數(shù)，由此引發(fā)的夫妻共同債務問題也是創(chuàng)業(yè)者家庭面臨的巨大難題。小馬奔騰于2011年引入投資，2013年年底對賭失敗，緊接著2014年1月創(chuàng)始人李明去世，此后從2014年至2019年李明的遺孀及父母卷入了一系列的訴訟糾紛之中，而最終的判決結果更是令人唏噓。小馬奔騰案給我們的啟示是，創(chuàng)業(yè)者在向前沖的同時，必須未雨綢繆，做好創(chuàng)業(yè)者與家人之間的風險隔離和防范。

《婚姻法》第十九條規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。根據(jù)上述規(guī)定，夫妻可以通過約定財產(chǎn)制的方式排除法定財產(chǎn)共有制的適用。夫妻之間可以用協(xié)議的方式對婚前、婚后財產(chǎn)的歸屬、使用、管理、收益、處分，以及債務負擔等內容加以約定。

但需要指出的是，夫妻財產(chǎn)約定要想達到隔離外部債務風險的作用，必須將相關財產(chǎn)約定向債權人披露，否則不能對抗外部債權人，僅在夫妻內部具有法律效力。而且，簽訂夫妻財產(chǎn)約定后，應及時辦理相關財產(chǎn)權屬的轉移登記手續(xù)，使財產(chǎn)的權利外觀與財產(chǎn)的實際權利歸屬保持一致，以避免夫妻一方事后擅自處分財產(chǎn)的風險。

對賭案例中，投資方往往會要求股東或實際控制人的配偶簽署同意函，承諾對投資知情并愿意共同承擔義務。一旦簽署了配偶同意函，夫妻雙方之前達成的財產(chǎn)約定將對投資方失效。因此，在談判過程中，股東或實際控制人的配偶一方一定要謹慎，明確同意函的責任范圍是以夫妻共同財產(chǎn)為限，還是以夫妻共同財產(chǎn)及個人財產(chǎn)承擔責任。

首先，由于信托財產(chǎn)具有特殊的財產(chǎn)獨立性，既獨立于委托人的其他固有財產(chǎn)，也獨立于受托人的自身財產(chǎn)，信托一直是風險隔離的重要工具。2019年12月最高法院發(fā)布的《最高人民法院關于在執(zhí)行工作中進一步強化善意文明執(zhí)行理念的意見》明確指出，信托財產(chǎn)在信托存續(xù)期間獨立于委托人、受托人各自的固有財產(chǎn)，并且受益人對信托財產(chǎn)享有的權利表現(xiàn)為信托受益權，信托財產(chǎn)并非受益人的責任財產(chǎn)。因此，當事人因其與委托人、受托人或者受益人之間的糾紛申請對存管銀行或信托公司專門賬戶中的信托資金采取保全或執(zhí)行措施的，除符合《中華人民共和國信托法》第十七條規(guī)定的情形外，人民法院不應準許。該規(guī)定明確了信托財產(chǎn)不能被強制執(zhí)行。

其次，信托文件對信托受益權的靈活設計，也可以起到債務隔離的作用。企業(yè)家在設立信托時，除了可以指定自己和配偶作為信托受益人外，還可以指定其他家庭成員等作為信托受益人，通過信托受益人的設計，實現(xiàn)財產(chǎn)的轉移，以避免未來夫妻共同債務給家庭財產(chǎn)帶來的風險。此外，根據(jù)《信托法》第四十七條規(guī)定，還可以通過信托文件限制受益人使用信托受益權清償?shù)狡趥鶆?，進一步避免信托財產(chǎn)受到債務的侵蝕?！缎磐蟹ā返谒氖藯l還規(guī)定信托文件可以對受益人轉讓和繼承信托受益權加以限制，這可以確保信托財產(chǎn)在家族范圍內按照委托人的意愿有效的傳承下去。

綜上，創(chuàng)業(yè)的道路充滿艱辛和風險，創(chuàng)業(yè)者除了要開疆拓土外，還要注意自身家庭財產(chǎn)的風險隔離，避免因創(chuàng)業(yè)失敗給家人帶來傷害。