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《公司法》（2023修訂）修改的過程中，對定向減資這一問題的立場出現(xiàn)了較大轉(zhuǎn)變。一審稿[1]、二審稿[2]并未提及定向減資，三審稿[3]明確禁止公司定向減資，但正式通過的《公司法》（2023修訂）[4]規(guī)定原則上同比減資，例外可進(jìn)行定向減資。實(shí)際上，在新《公司法》修訂之前，司法實(shí)踐針對定向減資這一問題已存在較大爭議，本次出臺的新法給出了這一問題的確定答案。那么，對于定向減資需要怎樣的表決流程，本文通過案例對此問題進(jìn)行分析闡釋。

除公司章程或者全體股東另有約定以外，公司通過定向減資導(dǎo)致的股權(quán)結(jié)構(gòu)變化須經(jīng)全體股東一致同意。

（一）圣某蟲公司的股東會由埃某公司以及華某偉等6名股東構(gòu)成。

（二）2018年3月1日，圣某蟲公司召開股東會并作出決議：（1）同意對埃某公司認(rèn)繳的注冊資本中進(jìn)行定向減資，減資后埃某公司股權(quán)比例下降，從10%降至6.9%，其它股東持股比例均上升，其中華某偉股權(quán)比例從24.47%上升至25.32%；（2）同意圣某蟲公司向埃某公司返還投資款500萬元。

（三）華某偉訴至人民法院主張公司定向減資應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體股東一致同意，股東會相關(guān)決議不成立。

（四）一審法院認(rèn)為，依據(jù)《公司法》規(guī)定，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過即可進(jìn)行減資，不區(qū)分是否為定向減資；二審法院認(rèn)為定向減資會改變公司設(shè)立時(shí)的股權(quán)架構(gòu)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體股東一致同意。

公司減資可分為不同類型，依據(jù)股東減少的出資比例是否相同可分為等比例減資與不等比例減資?，F(xiàn)行《公司法》（2018修正）并未明確規(guī)定公司能否進(jìn)行定向減資，但在實(shí)踐中，公司確實(shí)需要通過定向減資實(shí)現(xiàn)特定的經(jīng)營目的。首先，減資制度是中小股東退出公司的方式之一。中小股東在特定情形下可要求公司回購其持有的股權(quán)，公司回購后可選擇轉(zhuǎn)讓或減資。其次，投資人會與公司簽署股權(quán)回購協(xié)議以此實(shí)現(xiàn)退出公司的目的。

司法實(shí)踐中，對定向減資的爭議集中在表決權(quán)比例，在股東會決議經(jīng)三分之二多數(shù)贊成即有效，還是需要全體股東一致同意的問題上，主流觀點(diǎn)為后者。前一種觀點(diǎn)認(rèn)為按照《公司法》，任何關(guān)于注冊資本的調(diào)整，都需要三分之二以上表決權(quán)的股東同意，這體現(xiàn)了對公司重要事項(xiàng)的資本多數(shù)決策原則。因此，除非《公司法》有特定的規(guī)定外，定向減資的決策，只要滿足上述條件，就應(yīng)被認(rèn)定為有效。如果堅(jiān)持所有股東都必須一致同意才能進(jìn)行調(diào)整，這顯然與《公司法》第四十三條的初衷不符。[5]后一種觀點(diǎn)認(rèn)為《公司法》規(guī)定的減資僅指公司注冊資本的減少，不涉及股權(quán)在股東之間的重新分配，不同比減資會直接突破公司設(shè)立時(shí)的股權(quán)分配情況，如只需經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過即可做出不同比減資決議，實(shí)際上是以多數(shù)決形式改變公司設(shè)立時(shí)經(jīng)發(fā)起人一致決所形成的股權(quán)架構(gòu)，故對于不同比減資，在全體股東或者公司章程另有約定除外，應(yīng)當(dāng)由全體股東一致同意。[6]

1.對于小股東而言，要防止大股東通過定向減資的方式退出公司，將公司債務(wù)及相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移。

2.對于大股東而言，可在公司章程中約定定向減資的相關(guān)事宜，防止定向減資時(shí)遭到小股東的濫用權(quán)利而拒不同意。

《公司法》（2018修正）

第四十三條 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

《公司法》（2023修訂）

第二百二十四條 公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。

公司應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。

本院認(rèn)為，《中華人民共和國公司法》第四十三條規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表全體股東三分之二以上表決權(quán)的股東通過。圣某蟲公司章程第十一條也作出同樣的約定。此處的“減少注冊資本”應(yīng)當(dāng)僅僅指公司注冊資本的減少，而并非涵蓋減資后股權(quán)在各股東之間的分配。股權(quán)是股東享受公司權(quán)益、承擔(dān)義務(wù)的基礎(chǔ)，由于減資存在同比減資和不同比減資兩種情況，不同比減資會直接突破公司設(shè)立時(shí)的股權(quán)分配情況，如只需經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過即可做出不同比減資決議，實(shí)際上是以多數(shù)決形式改變公司設(shè)立時(shí)經(jīng)發(fā)起人一致決所形成的股權(quán)架構(gòu)，故對于不同比減資，在全體股東或者公司章程另有約定除外，應(yīng)當(dāng)由全體股東一致同意。本案中，圣某蟲公司的股東中僅有XX公司進(jìn)行減資，不同比的減資導(dǎo)致華某偉的股權(quán)比例從24.47%上升到25.32%，該股權(quán)比例的變化并未經(jīng)華某偉的同意，違反了股權(quán)架構(gòu)系各方合意結(jié)果的基本原則。其次，圣某蟲公司的財(cái)務(wù)報(bào)表顯示，圣某蟲公司出現(xiàn)嚴(yán)重虧損狀況，華某偉持股比例的增加在實(shí)質(zhì)上增加了華某偉作為股東所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，在一定程度上損害了華某偉的股東利益。涉案股東會決議的第一、三、四項(xiàng)均涉及到減資后股權(quán)比例的重新分配以及變更登記，在未經(jīng)華某偉同意的情形下，視為各股東對股權(quán)比例的架構(gòu)未達(dá)成一致意見，該股東會決議第一、三、四項(xiàng)符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（四）》第五條第（五）向規(guī)定的“導(dǎo)致決議不成立的其他情形”。上訴人華某偉主張涉案股東會決議的第一、三、四項(xiàng)不成立的訴訟請求于法有據(jù)，應(yīng)予支持。

【案例索引】上海市第一中級人民法院(2018)滬01民終11780號

筆者在檢索類案時(shí)，關(guān)于定向減資所需要的通過比例，司法實(shí)踐有全體股東一致同意及三分之二多數(shù)兩種立場。

1. 定向減資需要全體股東一致同意。

案例1：江陰聯(lián)某實(shí)業(yè)有限公司與陳某和公司決議效力確認(rèn)糾紛上訴案【江蘇省無錫市中級人民法院(2017)蘇02民終1313號】

本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，股東會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效；股東會的召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或章程的，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)請求法院撤銷。本案中，聯(lián)某公司未通知陳某和參加股東會，而直接作出關(guān)于減資的股東會決議，從形式上看僅僅是召集程序存在瑕疵，但從決議的內(nèi)容看，聯(lián)某公司股東會作出的關(guān)于減資的決議已經(jīng)違反法律，陳某和可以請求確認(rèn)該股東會決議無效。理由如下：一、公司法規(guī)定，股東會會議作出減少注冊資本的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。該規(guī)定中“減少注冊資本”僅指公司減少注冊資本，而并非涵括減資在股東之間的分配。由于減資存在同比減資和不同比減資兩種情況，不同比減資會直接突破公司設(shè)立時(shí)的股權(quán)分配情況，如果只要經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過就可以作出不同比減資的決議，實(shí)際上是以多數(shù)決的形式改變公司設(shè)立時(shí)經(jīng)發(fā)起人一致決所形成的股權(quán)架構(gòu)，故對于不同比減資，應(yīng)由全體股東一致同意，除非全體股東另有約定。

案例2：天津環(huán)某磁卡股份有限公司與天津市南某科技實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司決議效力確認(rèn)糾紛案【天津市濱海新區(qū)人民法院（天津自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)人民法院）(2020)津0116民初10970號】

本院認(rèn)為，被告南某科技公司2013年6月10日的股東會決議涉及減資為為定向減資，定向減資涉及到公司股東結(jié)構(gòu)及股權(quán)比例的調(diào)整，除非全體股東或公司章程另有約定外，公司進(jìn)行定向減資須經(jīng)全體股東一致同意。而上述股東會決議上的環(huán)某磁卡公司字樣印章并非原告公司真章，原告公司對該定向減資并未表示過同意。第三人稱原告公司公示信息顯示其對于南某科技公司的長期股權(quán)投資已于2013年全額計(jì)提減值準(zhǔn)備，第三人據(jù)此稱原告知曉公司減資事宜。本院認(rèn)為，原告作出減提準(zhǔn)備是對自己財(cái)產(chǎn)權(quán)益的內(nèi)部記賬調(diào)整，并未表明原告對外作出任何有關(guān)的意思表示，更不能表明原告認(rèn)可了2013年6月10日的股東會決議及章程修正案。因案涉定向減資決議未經(jīng)全體股東一致同意涉及到通過比例的問題，所以該股東會決議不成立。

2. 定向減資需要經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

案例3：呂某與上海鴻某船舶有限公司、霍某公司決議效力確認(rèn)糾紛案【上海市高級人民法院(2018)滬民申1491號】

本院經(jīng)審查認(rèn)為，雖然公司設(shè)立時(shí)對注冊資本的確定以及各股東對具體出資額的認(rèn)繳需要各股東進(jìn)行合意，公司設(shè)立時(shí)股東之間的關(guān)系更類似于合同關(guān)系；但在公司成立后，股東繳納的出資額已經(jīng)轉(zhuǎn)化為公司的注冊資本，所有權(quán)屬于公司，在公司運(yùn)營過程中根據(jù)具體經(jīng)營情況需要對注冊資本進(jìn)行增減時(shí)，需要遵守公司權(quán)力機(jī)構(gòu)股東會作出的決議。公司法之所以規(guī)定對注冊資本進(jìn)行增減的股東會決議需要經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，正是遵循了對公司重要事項(xiàng)的資本多數(shù)決原則。注冊資本的增減必然涉及具體股東出資額及出資比例的變化，若強(qiáng)求達(dá)成一致意見才能對注冊資本進(jìn)行增減，顯然有違公司法第四十三條規(guī)定的初衷。本案中，在呂某反對2015年9月7日同比例減資的股東會決議的情況下，2016年7月22日股東會決議僅減少了霍某的出資額，保留了呂某的出資額，程序正當(dāng)，內(nèi)容合法，且已經(jīng)辦理工商變更手續(xù)，各股東理應(yīng)按照股東會決議的內(nèi)容履行。由于股東以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，因此該保留呂某出資額的股東會決議對其權(quán)利并未造成損害。綜上，呂某的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第六項(xiàng)之規(guī)定。

案例4：范某德與上海春某國際旅行社（集團(tuán)）有限公司增資糾紛案【上海市長寧區(qū)人民法院(2021)滬0105民初9710號】

關(guān)于原告訴請確認(rèn)被告2020年11月11日股東會決議第一項(xiàng)、第三項(xiàng)中涉及定向減資的內(nèi)容不成立的訴請事項(xiàng)。原告主張“被告的股東會關(guān)于定向減資的決議，改變了公司設(shè)立時(shí)經(jīng)發(fā)起人一致決所形成的股權(quán)架構(gòu)，公司進(jìn)行定向減資所導(dǎo)致的股權(quán)比例的調(diào)整，應(yīng)經(jīng)全體股東一致同意。原告和上海天某資產(chǎn)經(jīng)營有限公司當(dāng)場對此決議持反對意見，故未達(dá)到一致同意，而且公司就減資也未經(jīng)工商變更登記，應(yīng)當(dāng)依法不能成立”。對此，本院認(rèn)為，從現(xiàn)有證據(jù)來看，被告的公司章程第二十一條明確規(guī)定：“股東會會議作出股東轉(zhuǎn)讓出資的決議、修改公司章程的決議、增加或減少注冊資本的決議、以及公司分立、合并、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)三分之二以上有表決權(quán)的股東通過。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作出會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。”本案系爭股東會決議已由占總股權(quán)94.2792%的股東表決通過，符合公司章程規(guī)定。原告主張的“全體股東一致同意”沒有實(shí)施和法律依據(jù)。原告所稱“公司就減資也未經(jīng)工商變更登記，應(yīng)當(dāng)依法不能成立”亦缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。故根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的規(guī)定(四)》第五條的規(guī)定，原告的該項(xiàng)訴訟請求，于法無據(jù)，本院不予支持。

注釋：

[1]《一審稿》第220條規(guī)定：“公司減少注冊資本，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。”

[2]《二審稿》第220條規(guī)定：“公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

[3]《三審稿》第224條規(guī)定：“公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，本法或者其他法律另有規(guī)定的除外。”

[4]《公司法》（2023修訂）第224條 規(guī)定：“公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。”

[5]呂琦與上海鴻洋船舶有限公司霍蓉之間的公司決議效力確認(rèn)糾紛案，上海市高級人民法院（2018）滬民申1491號民事裁定書。

[6]華宏偉與上海圣甲蟲電子商務(wù)有限公司公司決議糾紛上訴案，上海市第一中級人民法院(2018)滬01民終11780號民事判決書。

邢輝  律師